Adunanza plenaria: requisiti di ordine generale per la partecipazione alle gare

L’Adunanza plenaria, dopo aver evidenziato di non ravvisare un contrasto giurisprudenziale sulle questioni poste dalla terza sezione con ordinanza 4 gennaio 2024, n. 161, ha ribadito i seguenti principi di diritto:

I certificati rilasciati dalle autorità competenti, in ordine alla regolarità fiscale o contributiva del concorrente, hanno natura di dichiarazioni di scienza e si collocano fra gli atti di certificazione o di attestazione facenti prova fino a querela di falso, per cui si impongono alla stazione appaltante, esonerandola da ulteriori accertamenti: tale orientamento riguarda, unicamente, il profilo della prova circa la sussistenza del requisito e degli accertamenti richiesti al fine di verificare la veridicità delle dichiarazioni all’uopo rese dal concorrente in sede di gara, come si desume dall’art. 86, comma 2, del d.lgs. 18 aprile 2016, n. 50 (1).

I requisiti di ammissione previsti dalla lex specialis debbono essere posseduti dal concorrente a partire dal momento della presentazione dell’offerta e sino alla stipula del contratto e poi ancora fino all’adempimento dell’obbligazione contrattuale (2).

Il concorrente che partecipa a una procedura a evidenza pubblica deve possedere, continuativamente, i necessari requisiti di ammissione e ha l’onere di dichiarare, sin dalla presentazione dell’offerta, l’eventuale carenza di uno qualunque dei requisiti e di informare, tempestivamente, la stazione appaltante di qualsivoglia sopravvenienza tale da privarlo degli stessi; pur se l’art. 85 non prevede espressamente il dovere di comunicare alla stazione appaltante le eventuali cause di esclusione dalla gara verificatesi in un momento successivo alla presentazione dell’offerta, il relativo onere dichiarativo deve ricollegarsi, alla necessità, sancita dall’art. 1, comma 2-bis, della l. 7 agosto 1990, n. 241, che: “I rapporti tra il cittadino e la pubblica amministrazione (siano) improntati ai princìpi della collaborazione e della buona fede”. Tale disposizione, infatti, ha posto un principio generale sull’attività amministrativa e si estende indubbiamente anche allo specifico settore dei contratti pubblici (3).

Poiché i requisiti di partecipazione devono sussistere per tutta la durata della gara e sino alla stipula del contratto (e poi ancora fino all’adempimento delle obbligazioni contrattuali), discende, de plano, il dovere della stazione appaltante di compiere i relativi accertamenti con riguardo all’intero periodo (4).

Indipendentemente dalle verifiche compiute dalla stazione appaltante, il concorrente che impugna l’aggiudicazione può sempre dimostrare, con qualunque mezzo idoneo allo scopo, sia che l’aggiudicatario fosse privo, ab origine, della regolarità fiscale, sia che egli abbia perso quest’ultima in corso di gara (5).

Per quanto riguarda la certificazione rilasciata dall’Agenzia delle entrate, ovvero dagli enti previdenziali e assistenziali (DURC), per la consolidata giurisprudenza compete al giudice amministrativo accertare, in via incidentale (ossia senza efficacia di giudicato nel rapporto tributario o previdenziale/assistenziale), nell’ambito del giudizio relativo all’affidamento del contratto pubblico, la idoneità e la completezza della certificazione presa in considerazione, quale atto interno della fase procedimentale di verifica dei requisiti di ammissione dichiarati dal concorrente (6);

(1) Precedenti conformi: Cons. Stato, Ad. plen., 25 maggio 2016, n. 10; Cons. Stato, Ad. plen., 4 maggio 2012, n. 8; Cons. Stato, sez. III, 18 dicembre 2020 n. 8148; Cons. Stato, sez. V, 17 maggio 2013, n. 2682.

Precedenti difformi: non si rinvengono, dopo le Adunanze plenarie, precedenti difformi.

(2) Precedenti conformi: ex plurimis, Cons. Stato, Ad. plen. 20 luglio 2015, n. 8; Cons. Stato, sez. V, 2 maggio 2022, n. 3439; Cons. Stato, sez. V, 12 febbraio 2018, n. 856; Cons. Stato, sez. IV, 1° aprile 2019, n. 2113.

Precedenti difformi: non si rinvengono, dopo l’Adunanza plenaria, precedenti difformi.

(3) Precedenti conformi: sui principi di collaborazione e buona fede: Cons. Stato, sez. III, 19 febbraio 2024, n. 1591; Cons. Stato, sez. V, 16 agosto 2021, n. 5882.

Precedenti difformi: non si rinvengono specifici precedenti difformi.

(4) Precedenti conformi: Cons. Stato, Ad. plen. 20 luglio 2015, n. 8; Cons. Stato, Ad. plen. 25 febbraio 2014, n. 10; Cons. Stato, sez. IV, 4 maggio 2015, n. 2231; Cons. Stato, sez. III, 10 novembre 2021, n. 7482.

Precedenti difformi: non si rinvengono specifici precedenti difformi.

(5) Precedenti conformi: non si rinvengono specifici precedenti conformi;

Precedenti difformi: non si rinvengono specifici precedenti difformi.

(6) Precedenti conformi: Cons. Stato, Ad. plen., 25 maggio 2016, n. 10; Cons. Stato, sez. V, 9 febbraio 2024, n. 1339; Cons. Stato, sez. V, 26 aprile 2021, n. 3366; Cons. Stato, sez. V, 14 giugno 2019, n. 4023.

Precedenti difformi: non si rinvengono specifici precedenti difformi.

Fonte: www.giustizia-amministrativa.it