La Corte di giustizia UE boccia il diritto di prelazione nei project financing

La Corte di giustizia dell’Unione europea ha stabilito che il diritto di prelazione previsto dal secondo codice dei contratti pubblici per i progetti di finanza di progetto è incompatibile con il diritto europeo. La norma consentiva al promotore, anche se non inizialmente aggiudicatario, di modificare la propria offerta dopo la gara per allinearla a quella del vincitore, rimborsandone le spese fino al 2,5% dell’investimento stimato.

Secondo la Corte, questa pratica viola il principio di parità di trattamento tra operatori economici e produce effetti anticoncorrenziali, limitando inoltre la libertà di stabilimento prevista dall’articolo 49 TFUE. Il caso esaminato riguardava una gara indetta dal un Comune per la gestione di bagni pubblici automatizzati, in cui il promotore aveva esercitato il diritto di prelazione e ottenuto l’aggiudicazione adeguando l’offerta al concorrente inizialmente vincitore.

La sentenza chiarisce che, pur riconoscendo un ruolo alla flessibilità delle amministrazioni aggiudicatrici, ogni modifica delle offerte deve rispettare trasparenza e concorrenza effettiva. Obiettivi come promuovere l’iniziativa privata o l’innovazione non giustificano restrizioni alla partecipazione di operatori di altri Stati membri.

Il nuovo codice dei contratti pubblici (d.lgs. n. 36/2023) ha aggiornato la disciplina del diritto di prelazione, fissando limiti temporali e di rimborso, ma resta comunque vincolato ai principi europei di parità e concorrenza.

Fonte: Consiglio di Stato